谈保险业务员的性质-----兼谈保险业法律名词的规范

作者：辽宁六合律师事务所 刘洋飞

我国加入世界贸易组织之后，保险业飞速发展。目前，我国已经允许国外保险公司进入。一时之间，“拉保险”的人增多，他们以某某保险公司的名义出现，有的称是保险公司的员工；有的保险公司也公开招聘业务员，待遇优厚。那么，保险业务员是不是保险公司的工作人员，保险业务员出了问题由谁负责任等一系列问题都产生了，而这些问题的解决基础，是弄清楚保险业务员的性质。
什么是保险业务员呢？
要弄清这个问题，首先要从保险谈起。《保险法》第2条规定“保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限时承担给付保险金责任的商业保险行为。”这里出现了两个名词，即“投保人”和“保险人”。 投保人是指与保险人订立保险合同，并按照保险合同负有支付保险费义务的人。保险人是指与投保人订立保险合同，并承担赔偿或者给付保险金责任的保险公司。那么，“投保人”和“保险人”之间是怎么撮合在一起的呢？一般是靠“拉保险”的人撮合的。这个“拉保险”的人，就是人们常说的保险业务员。
　　　保险业务员，又称保险展业人员，是保险行业个人代理人的通称。依据《保险法》第25条和《保险代理人管理规定（试行）》第2条的规定，保险代理人是根据保险人的委托，向保险人收取代理手续费，并在保险人授权的范围内代为办理保险业务的单位或者个人。
个人代理人就是人们常说的保险业务员、保险展业人员。个人代理人在经营中，自己没有独立经营场所，完全在保险公司提供的经营场所内从事经营活动，它与保险公司之间是平等主体之间的民事法律关系，他们缴纳营业税和个人所得税，保险公司依据《保险法》第136条的规定对他们进行管理。
要成为保险业务员，首先要经保监会考试，取得代理人资格即取得《保险代理人从业人员基本资格证书》，之后与保险公司签订《保险代理合同》，保险公司颁发给《保险代理人从业人员展业证书》，他们才能开始保险代理工作。
保险公司与保险代理人是彼此相依的，保险代理人的业绩就是保险公司的业绩。所以，为了激励保险代理人展业，保险公司给予他们很多待遇，诸如岗位津贴、奖励、商业保险中的养老、医疗保险等等。虽然保险业务员享受这些优厚的待遇，但是，保险公司不是基于《劳动法》给予的待遇，而是基于《保险法》对保险代理人进行的管理和激励，所以，保险业务员仍不是保险公司的雇员，双方没有形成劳动法律关系。
保险公司向社会招聘保险业务员，代理保险公司与保户之间开展保险业务，双方签订应当签定《保险代理合同书》。双方形成了保险代理法律关系。
有的保险公司为了留住保险代理人才，还把他们的档案调来保存，这不影响双方保险代理关系的成立。保险业务员在工作中，从保险公司领取的是佣金，而不是工资。依据我国税法的有关规定，佣金要交纳营业税，而工资是不需要交纳营业税的。
产生以上矛盾的原因，主要是行业管理规定与立法规定中使用的名词、概念不一致。
规范保险业的法律依据是《保险法》，该法是1995年制定、2002年修改的。《保险法》中使用的概念是“保险代理人”，而没有使用“保险业务员”或者“保险展业人员”的名词。与此相对应，保监会于1997年制定了《保险代理人管理规定（试行）》。但是，保险公司一直使用“保险业务员”或者“保险展业人员”等名词，尤其在制定管理规范时，例如“展业人员《基本法》”中，全部文件均使用“保险展业人员”的名词。
在相关的税收政策法规中，还使用过“保险企业营销员（非雇员）”的名词，来表述保险代理人。例如《财政部、国家税务总局关于个人提供非有形商品推销代理等服务活动取得收入征收营业税和个人所得税有关问题的通知》（财税字[1997]103号），《国家税务总局关于保险企业营销员（非雇员）取得收入计征个人所得税问题的通知》（国税发[1998]13号）。
为什么保险公司不使用与国家法律相一致的名词呢？原因之一，是因为业务员和展业员是行业通用术语。但是，即使沿用行业通用术语，那么，在制定所谓的《基本法》时也应当释明：本法中的“保险业务员”或者“保险展业人员”是指《保险法》中的保险代理人。这样一句话，就可以免除了纷争。原因之二，也许因为保险公司不想从文字上让保险代理人感觉出有两家人的味道。
为什么税务机关不使用与国家法律相一致的名词呢？恐怕是因为保险行业使用的名词太混乱了吧！
笔者已经办理了几起保险业务员起诉保险公司要求工伤或者要求办理社会养老保险的劳动争议案件。之所以产生争议，就是保险公司自己把自己搞乱了。
这是一个全国性的普遍问题。保险业务员在我国有几百万人，他们都独立缴纳营业税由保险公司代扣代缴。如果保险业务员与保险公司是劳动关系，那么就不需要缴纳营业税，国家就要退税。所以，这是一个牵一发动全身的原则问题，必须引起充分重视。


（作者：辽宁六合律师事务所 刘洋飞）
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江西省南昌市人民政府令


南昌市内部审计工作实施办法
南昌市人民政府令



第一条　为了加强我市内部审计工作，建立健全内部审计制度，根据《中华人民共和国审计法》和《审计署关于内部审计工作的规定》，结合我市实际，制定本办法。
第二条　本办法所称内部审计是指部门、单位实施内部监督，依法检查会计帐目及其相关资产，监督财政收支和财务收支真实、合法、效益的活动。
第三条　市和县、区人民政府各部门、国有企业事业单位，以及法律、法规、规章规定的其他单位，应当依照本办法实行内部审计制度。
第四条　市审计机关负责指导和监督全市的内部审计工作，县、区审计机关负责指导和监督本县、区的内部审计工作。
市和县、区审计机关的主要职责是：
（一）按照法律、法规的规定和政府的要求制定内部审计准则和其他内部审计制度；
（二）指导和监督有关部门、单位建立健全内部审计机构，配备内部审计人员；
（三）指导和监督内部审计机构和内部审计人员按照有关规定进行内部审计工作；
（四）组织内部审计理论研究，培训内部审计人员；
（五）总结、交流、宣传内部审计工作经验，表彰内部审计先进单位和个人。
第五条　下列部门、单位应当设立独立的内部审计机构或者配备专职内部审计人员：
（一）审计机关未设派出机构，财政、财务收支金额较大或者所属单位较多的政府部门；
（二）国有大中型企业；
（三）国有资产占控股地位或者主导地位的大中型企业；
（四）重点建设项目的建设单位；
（五）财政、财务收支金额较大或者所属单位较多的国家事业单位；
（六）审计机关认定的其他单位。
上款所列部门、单位可以根据需要，设立总审计师。
其他审计业务较少的部门、单位，可以配备兼职内部审计人员。
第六条　内部审计机构或者内部审计人员在本部门、本单位主要负责人的直接领导下，依照国家法律、法规、规章和政策，以及本部门、本单位的规章制度，对本部门、本单位及所属单位的财政、财务收支及其经济效益进行内部审计监督，独立行使内部审计监督权，对本部门、本单位
主要负责人负责并报告工作。
内部审计机构或者内部审计人员应当接受审计机关的业务指导和监督。
第七条 内部审计机构或者内部审计人员对下列事项进行审计：
（一）财务计划或者本部门、本单位预算的执行和决算；
（二）财政、财务收支及其有关的经济活动；
（三）经济效益；
（四）内部控制制度；
（五）经济责任；
（六）建设项目预（概）算、决算；
（七）国家财经法规和本部门、本单位规章制度的执行；
（八）国有资产的管理和使用；
（九）本部门、本单位领导或者上级内部审计机构交办的事项；
（十）其他审计事项。
第八条　内部审计机构或者内部审计人员对本部门、本单位与境内外经济组织兴办合资、合作经营企业以及合作项目等的合同执行情况，投入资金、财产的经营状况及其效益，依照有关规定，进行内部审计监督。
第九条　部门内部审计机构或者内部审计人员可以对行业经济管理中的重要问题开展行业审计调查。
第十条　内部审计的工作成果，经测评后，可以作为审计机关、社会审计组织等工作的参考依据。
第十一条　内部审计机构或者内部审计人员的主要职权是：
（一）根据内部审计工作的需要，要求有关单位按时报送计划、预算、决算、报表和有关文件、资料等；
（二）审核凭证、帐表、决算，检查资金和财产，检测财务会计软件，查阅有关文件和资料；
（三）参加有关会议；
（四）对内部审计涉及的有关事项进行调查，并索取有关文件、资料等证明材料；
（五）对正在进行的严重违反财经法规、严重损失浪费的行为，经本部门、本单位主要负责人同意，予以制止；
（六）对阻挠、妨碍内部审计工作或者拒绝提供有关资料的，经本部门、本单位主要负责人批准，可以采取必要的临时措施，并提出追究有关人员责任的建议；
（七）提出改进管理、提高效益的建议和纠正、处理违反财经法规行为的意见；
（八）对严重违反财经法规和造成严重损失浪费的直接责任人员，提出处理建议，并按有关规定向上级内部审计机构或者同级审计机关反映。
第十二条　内部审计工作的主要程序是：
（一）根据上级部署和本部门、本单位的具体情况，拟订审计项目计划，报经本部门、本单位主要负责人批准后实施。
（二）实施审计前，应当向被审计单位发出审计通知书，并要求被审计单位按期提交自查报告，做好有关准备工作。
（三）对审计中发现的问题，可以随时向有关单位和人员提出改进建议。审计终结，提出审计报告，征求被审计单位的意见后，草拟审计意见书或者审计决定，连同审计报告、被审计单位意见一并报送本部门、本单位主要负责人审批。经批准的审计意见书或者审计决定，被审计单位必
须执行。对重大问题的审计意见书或者审计决定，应当同时报送上级内部审计机构和同级审计机关。
（四）被审计单位对审计意见书或者审计决定如有异议，可以向内部审计机构所在部门、单位主要负责人提出，该主要负责人应当及时处理。
（五）对主要项目进行后续内部审计，检查采纳审计意见书或者执行审计决定的情况。
第十三条　内部审计机构或者内部审计人员对办理的审计事项，应当建立审计档案，并按照有关规定进行管理。
第十四条　任免内部审计机构的负责人，应当先征求上级主管部门或者单位意见，并报同级审计机关备案。
内部审计机构负责人没有违法失职或者其他不符合任职条件的情况，不得随意撤换。
第十五条　内部审计人员应当具备与其从事的审计工作相适应的专业知识和业务能力。
内部审计人员专业技术职务资格的考评和聘任，按照国家有关规定执行。
第十六条　内部审计人员依法执行职务受法律保护。任何组织和个人不得打击报复内部审计人员。
第十七条　对违反本办法有下列行为之一的，对主要负责人和直接责任人员，依法给予行政处分：
（一）阻挠、妨碍内部审计工作的；
（二）拒绝提供有关资料的；
（三）拒绝执行审计意见书或者审计决定的；
（四）打击报复内部审计人员的。
第十八条　内部审计人员应当依法审计、忠于职守、坚持原则、客观公正、实事求是、廉洁奉公、保守秘密。
内部审计人员滥用职权、徇私舞弊、泄露秘密、玩忽职守，构成犯罪的，依法追究刑事责任；不构成犯罪的，依法给予行政处分。
第十九条　非国有经济组织开展内部审计工作，可以参照本办法执行。
第二十条　本办法具体应用中的问题，由市审计机关负责解释。
第二十二条　本办法自发布之日起施行。1991年7月1日发布的《南昌市内部审计工作办法》同时废止。



1995年12月27日