强迫卖淫小姐发生关系是否构罪

王维新

一、简要案情
2006年7月的一天，在某县街上一群人将一名青年男子打伤，随后带到派出所问话时才知道是由另一起事件引起，原来事情发生在前一天的晚上。杜某和李某是来某县打工的外地人，晚上休息时在县某家娱乐场叫了两个卖淫小姐宋某和许某，和老板说好每人一晚160元，杜某和李某便给老板交了320元，带着两个小姐在县某宾馆开房。在宾馆房内，杜某和宋某、李某和许某发生了性关系；过了一会，杜某提出要交换性伙伴时，被小姐宋某拒绝，于是两名男子便用皮带抽打宋某，强行让其为李某口淫；随后，杜某再次与宋某发生性关系。第二天中午四人离开宾馆。宋某由于气不过被两名男子毒打，便叫了几个朋友殴打两人出气，便有了起初的一幕。
二、意见分歧
在此案中，关于杜某的行为该如何定性，有三种不同意见：
1、杜某的行为不构成犯罪，应交公安机关作行政处理。
本案的犯罪主体和对象之间有特殊关系，不能按照《刑法》第236条规定的强奸罪来定罪。杜某和卖淫小姐之间是一种卖淫和嫖娼的关系，男方以金钱来获取性的愉悦，女方是以肉体作为换取金钱的条件，双方各有所图，这种关系视同通奸，应该排除在强奸犯罪的情形之外。杜某不构成犯罪，杜某和卖淫小姐之间的卖淫嫖娼关系属于公安机关行政处理的范围。
2、杜某的行为构成强制猥亵妇女罪。
《刑法》第237条规定了强制猥亵、侮辱妇女罪。本案中杜某与李某和卖淫小姐开始发生性关系属于卖淫嫖娼行为，而且双方自愿互利，应该不构成犯罪。但随后杜某与李某使用以皮带抽打的暴力手段，在违背女方意志的情况下，强迫卖淫小姐宋某为李某口淫。在我国，口淫不视为一种性行为，但强迫妇女口淫侵犯了妇女性的羞耻性，违背正常的性行为秩序，应以强制猥亵妇女罪论处。可见，杜某和李某的行为符合强制猥亵妇女罪的规定。
3、杜某的行为构成强奸罪。
只要行为人是在违背妇女意志的情况下，使用暴力、胁迫或其他手段强行与妇女发生关系（合法婚姻关系下，丈夫对妻子强行发生性关系的情形除外），都应该以强奸罪论处。按此本案中杜某显然构成强奸罪。
三、分析本案，笔者同意第三种意见。
首先，强奸罪的认定本质特征主要看“是否违背妇女意志，强行发生非法的性关系”。只要是在违背妇女意志的情况下，使用暴力、胁迫或其他手段强行与妇女发生关系，都应该以强奸罪论处。本案中杜某在宋某不愿意的情况下，使用皮带抽打的暴力手段，使宋某不敢反抗，强行与其发生性关系，符合了强奸罪的本质特征。
其次，本案中犯罪对象的特殊性并不能阻止强奸罪的构成。我国刑法没有对强奸犯罪的犯罪对象作出特殊规定，卖淫小姐作为妇女的人身权利也应该受到保障。本案中杜某和李某与卖淫小姐之间的自愿互利关系是以金钱和肉体作为交换，属于卖淫和嫖娼关系，本身不受法律保护，是非法的性关系。这区别于丈夫违背妻子的意愿强行与其发生性关系，因为合法的婚姻关系受法律保护。
再者，本案中杜某和李某与卖淫小姐刚开始发生的性关系属于卖淫嫖娼行为是肯定的，但后来他们在女方不愿意的情况下，使用皮带抽打的暴力方式与其再次发生性关系，应构成强奸行为。因为“违背妇女意志”是要在“强行发生性行为”的当时来看，如果女方开始愿意，但后来不愿意，这时行为人以暴力、胁迫等手段强行与其发生性关系，应以强奸罪论处。

作者：王维新
邮编：722400
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安徽省铜陵市人民政府


铜政〔2004〕21号


印发铜陵市人民政府关于办理人大议案审议意见代表建议和政协建议案提案工作办法的通知



县、区人民政府，市政府各部门，各企事业单位：

《铜陵市人民政府关于办理人大议案审议意见代表建议和政协建议案提案工作办法》业经市政府第5次常务会议讨论通过，现印发给你们，请结合实际，认真遵照执行。


二○○四年七月十五日


铜陵市人民政府关于办理人大议案审议意见代表建议和政协建议案提案工作办法



第一章 总 则



第一条 为使办理人大议案、审议意见及代表建议、批评、意见（以下简称建议）和政协建议案、提案工作规范化、制度化、科学化，提高办理工作质量和效率，根据有关规定，结合我市实际，制定本办法。

　　第二条 本办法所称人大议案、审议意见、代表建议和政协建议案、提案是指：

（一）市人民代表大会及其常委会审议通过的议案；

（二）市人大常委会会议审议市政府及部门工作情况报告后提出的，以市人大常委会文件交办的审议意见；

（三）市人大代表在人民代表大会期间提出的建议和市人大代表提出的议案经大会主席团或常委会决定作为建议处理的建议；

　　（四）市人大代表或代表小组在市人民代表大会闭会期间提出的经市人大常委会办公室交办的书面建议；

　　（五）经市政协常委会会议或主席会议讨论通过并向市政府提出的建议案；

　　（六）市政协委员以个人、联名或参加政协的党派、团体名义和市政协各专门委员会向市政协组织提交的，经市政协提案委员会审查立案后交市政府办理的书面提案；

（七）省人民政府交办的省人大代表建议和省政协提案。



第二章 职 责



第三条 做好办理工作是各级政府及其部门的法定职责，应明确工作机构，配备工作人员，建立和健全办理工作的各项制度。

第四条 市政府办理工作在市长领导下进行，由市政府秘书长负总责，市政府办公室具体负责对人大议案、审议意见、建议和政协建议案、提案进行拟办、交办和对办理工作进行检查、督促、指导、服务。

市政府领导及时研究办理工作中的重大问题，每年分别领衔办理1—2件建议和提案。

第五条 各承办部门实行办理工作行政首长负责制，主要负责人要经常听取本部门办理工作情况汇报，认真解决本部门办理工作中的问题。各承办部门主要负责人每年要领衔办理1—2件建议和提案。



第三章 交 办



第六条 人大议案、审议意见、代表建议和政协建议案、提案由市政府办公室依据各级政府及部门工作职责，按分级负责、归口办理的原则提出拟办意见。

市人大常委会通过的议案和市政协建议案经市长批示后由市政府办公室转交相关部门办理。

市人大常委会会议审议意见由市政府办公室对办理任务进行分解，报市政府秘书长批示后，以市政府办公室文件形式交有关部门办理。

市人大代表建议和政协提案经市长或副市长批示后，市政府会同市人大常委会、市政协召开专门会议集中交相关部门办理。

省人大代表建议、省政协提案经市长批示后由市政府办公室办理。



第四章 办 理

　　

第七条 各办理部门要在规定时间内确保完成市人大常委会议案提出的目标任务；确保市人大常委会审议意见得到落实；确保建议、建议案、提案件件有回音，事事有着落。在办理中，对应该解决并有条件解决的问题，要集中力量尽快解决；对因客观条件限制暂时难以解决的问题，要订出计划，创造条件，逐步解决；对因受条件限制难以办理的或不符合法律和政策规定的，要解释清楚。

第八条 具体承办人大议案的部门应在政府规定的时限内制定出办理计划提交市政府研究，再按市政府的决定予以办理，并将办理结果每半年向市政府报告一次。市政府每年向市人大常委会报告一次议案办理情况。

第九条 承办审议意见的部门收到交办通知后，应认真地组织办理，并在规定的期限内，向市政府报告办理的落实情况。市政府每年向市人大常委会全面报告一次审议意见落实情况。

第十条 承办建议和建议案、提案的部门接到交办件后，应认真清点，逐件登记。对交办件有异议的，应在收到之日起10日内向市政府办公室提出，经市政府办公室同意后方可退回，不得延误和自行转办。

办理内容涉及两个或两个以上部门的，由市政府办公室确定主办部门，再由主办部门提出协办部门申请，经市政府办公室审定后确定协办部门。协办部门应配合主办部门做好办理工作，及时提供相关资料，在离办结期限30日前将办理意见函告主办部门。

承办部门应加强与建议人和提案人的联系，了解建议、提案的意图和具体情况，主动通报情况，征询意见，增强办理工作的透明度，不断提高问题的解决率和代表、委员的满意率。

承办部门与建议人、提案人见面率应达到100%。

承办部门应在市政府办公室要求的办结期限内办复。因特殊原因不能按时办复的，应向市政府办公室作出说明，经批准后，可相应延长办理时限，但最长办理期限不得超过6个月。

承办部门应以正式文件形式向建议人或提案人答复。在形成正式文件前，答复文稿经部门主要负责人审查后，送市政府办公室审核。正式答复件主送每个建议人或提案人，抄送市政府办公室，同时抄送市人大常委会办公室或市政协办公室，由承办部门一并报送市政府办公室统一转送，其中人大代表建议、政协提案每件按建议人或提案人人数另加三份的总数报送，市政协集体提案每件按10份报送。

承办部门对内容相同的建议或提案，可以并案办理，但必须分别答复建议人或提案人。

第十一条 市人大常委会会议或主任会议对人大议案、审议意见办理情况不满意的，市政府将责成承办部门重新办理。

建议人、提案人对建议、提案办理结果不满意的，承办部门要按照反馈的意见，及时研究，组织复查。

（一）办理不当的，要采取措施，按规定程序重新办理；

（二）无法解决的，要再次向建议人或提案人说明情况，做好解释工作；

（三）需有关部门协助解决的，应及时与有关部门联系，有关部门应积极配合，不得推诿。

复查一般应在收到征询意见后10日内完成，并再次书面答复建议人或提案人，复查答复件抄送市政府办公室，同时抄送市人大常委会办公室或市政协办公室。

第十二条 省人大代表建议、省政协提案由市政府办公室按照省政府办公厅要求的办结期限答复省人大代表或省政协委员。相关部门要积极配合办理，及时将协办意见函告市政府办公室。



第五章 督 办



第十三条 承办部门要组织自查。对承诺当年落实的应在当年内落实到位；对承诺列入计划解决的，要制定跟踪落实措施，纳入下年办理工作，实行滚动办理。

第十四条 市政府办公室要会同市人大常委会办公室、市政协办公室和市政府督查室对人大议案、审议意见、建议案、提案办理落实工作进行督促检查，并对办理的落实情况进行通报。



第六章 总结考评



第十五条 承办部门应按要求对办理工作进行总结，并将书面总结材料分别报送市人大常委会办公室、市政府办公室和市政协办公室。

第十六条 市政府对办理工作实行考核奖惩制度。对成绩显著的部门和个人予以表彰和奖励，表彰和奖励每两年进行一次，由市政府办公室组织实施。对工作疏忽，工作推诿、敷衍塞责，造成严重后果的，对直接责任人给予行政处分，并追究主要负责人的行政责任。

对因工作失误造成严重后果的部门年度岗位目标责任制考核不得评为“优秀”等次。

　　第十七条 承办部门对人大议案、审议意见、建议和政协建议案、提案文本、办理报告和答复件，要按档案管理要求，立卷归档。归档工作须在下一次市人民代表大会和市政协全体会议召开后1个月内完成。



第七章 附 则



第十八条 本办法由市政府办公室负责解释。

第十九条 本办法自公布之日起执行。

铜陵市人民政府《关于办理人大议案、代表建议和政协建议案、委员提案工作办法》（铜政〔1999〕80号）同时废止。